О проведении экспертизы в рамках налоговой проверки

В двух из трёх налоговых проверок проводят экспертизу. Такую статистику, опираясь на практику, озвучивают эксперты. Зачем проводят экспертизу во время налоговой проверки? Чтобы установить факт подписания документов конкретным лицом (главбухом или руководителем), принадлежность услуг/товаров к определенному виду или группе, определить давность изготовления документа, стоимость объекта и пр.

Налоговая инспекция вправе привлечь эксперта и провести экспертизу во время налоговой проверки или дополнительных мероприятий налогового контроля, которые она может назначить после окончания выездной проверки (ст. 95, абз. 3 п. 6 ст. 101 НК РФ). Конституционный суд РФ определил, что это право налоговиков само по себе не может нарушать права налогоплательщика, так как помогает получить достоверную и объективную информацию о его деятельности (Определение КС РФ от 16 июля 2009 г. № 928-О-О).

Поэтому налогоплательщик не может отказаться или запретить налоговой провести экспертизу. Но не все результаты экспертизы могут стать надлежащим доказательством в суде. Разберём, в каких случаях это возможно?

Результат экспертизы суд не признает надлежащим доказательством, если, например, её провели:

• после окончания проверки и назначенных инспекцией дополнительных мероприятий налогового контроля (постановление ФАС Северо-Западного округа от 9 июля 2012 г. № А66-4438/2011);
• после завершения проверки и без назначения дополнительных мероприятий налогового контроля (постановление ФАС Поволжского округа от 28 сентября 2011 г. № А06-7370/2010, постановление ФАС Поволжского округа от 3 апреля 2009 г. № А55-5439/2008).

Налоговая инспекция должна соблюсти некоторые формальности, отступление от которых влечёт за собой то, что экспертизу не признают. У вас, как у участника процесса, есть определённый объем полномочий. Так, васобязательно должны ознакомить с постановлением о назначении экспертизы и разъяснить права.

Налоговая инспекция должна заключить договор с экспертом или экспертным учреждением. У вас есть право присутствовать при проведении экспертизы, если это не запрещено. С экспертным заключением вы также вправе ознакомиться.

Более того, вы вправе заявить отвод эксперту и ходатайствовать о назначении другой кандидатуры эксперта. Можете и задать дополнительные вопросы эксперту. А при необходимости давать объяснения эксперту, в том числе по результатам экспертизы. Можно также ходатайствовать о назначении повторной или дополнительной экспертизы (п. 7 ст. 95 НК РФ).

1. Вынесение постановления о назначении экспертизы.
2. Ознакомление налогоплательщика с постановлением об экспертизе. Важно: об этом должен быть составлен протокол. На этом этапе вы можете заявить отвод эксперту, предложить свою кандидатуру эксперта или поставить на разрешение экспертизы дополнительные вопросы (п. 6 ст. 95 НК РФ).
3. Передача материалов дела эксперту.
4. Проведение экспертизы. Напомним: вы можете с разрешения должностного лица налогового органа присутствовать при проведении экспертизы и давать объяснения эксперту (п. 7 ст. 95 НК РФ).
5. Составление экспертного заключения в письменной форме.

1. Вы можете провести дополнительную или повторную экспертизу. Право это даёт п. 9 ст. 95 НК РФ. Понятно, что налогоплательщик должен быть полностью уверен в неправоте «первичной» экспертизы. О своём желании следует заявлять на стадии судебного обжалования выводов налогового органа, основанных на результатах экспертизы.
2. Вы можете провести самостоятельную судебную экспертизу. Если экспертные выводы содержат противоречия, одна из сторон вправе ходатайствовать о назначении судебной экспертизы. Право даёт ст. 82 АПК РФ.
3. Вы можете опровергнуть выводы экспертизы иными доказательствами. Заключение эксперта является одним из доказательств по делу. Оно не имеет заранее установленной силы или приоритетного положения. Оно не носит обязательного характера и подлежит судебной оценке наравне с другими доказательствами по делу. Заключение не может быть единственным доказательством по делу.
4. Вы можете обратиться к специалистам за рецензией на экспертное заключение. Это один из самых популярных способов в судебной практике. Суть – в опровержении результатов конкретной экспертизы: методологических подходов и выводов эксперта. Рецензию рассматривают как отдельное доказательство. И она может служить поводом для назначения судебной экспертизы с целью проверки выводов имеющейся «налоговой» экспертизы. Вы вправе выбрать экспертную организацию или эксперта для дачи рецензии на имеющуюся экспертизу.